İhaleyi Kazanmak İçin Son Dakika Ortaklığı Kurulabilir mi?

Büyük yapım ihalelerinde, yeterlik sertifikası (iş bitirmesi) olmayan firmaların, belgesi olan firmalarla son dakika ortaklıkları kurması veya hisse devralması sık görülen bir stratejidir. Ancak mevzuat buna kesin bir engel koymuştur. Bu tür karmaşık ihale, sözleşme ve hakediş sorunlarınızda, sürecin doğru yönetilmesi ve hak kayıplarının önlenmesi için Yaka Danışmanlık uzmanlığından destek almak gerekir. Danıştay 13. Dairesi'nin 2025/1581 sayılı kararı, bu stratejinin hukuki imkansızlığını göstermektedir.

Kararın İlgili Kısmı

"...davacı şirketin %100 hissesi ...'a aitken 15/02/2024 tarihli olağan genel kurulda... hissesinin devredildiği... şartının ihale tarihi itibarıyla sağlanmadığı..."

Baraj İhalesi ve Yetersiz Süre

DSİ tarafından yapılan bir baraj tamamlama ihalesinde (21/b), ihaleye katılan veya dava açan firmanın hisse yapısı incelenmiştir. Firmanın %51 hissesi, iş bitirme belgesine sahip olan başka bir A.Ş.'ye devredilmiştir. Ancak bu devir işlemi, ihale tarihinden sadece birkaç ay önce gerçekleşmiştir.

Danıştay: "Bir Yıl Dolmadan Belge Kullanılamaz"

Danıştay, 4734 sayılı Kanun'un, "belge ticareti"ni önlemek amacıyla getirdiği kuralı hatırlatmıştır: Bir tüzel kişilik, ortağının belgesini kullanacaksa, o ortak en az 1 yıldır şirketin çoğunluk hissesine sahip olmalıdır. Olayda bu 1 yıllık süre dolmadığı için, firma teknik olarak "yetersiz" sayılmıştır. Yetersiz bir firmanın da ihalenin usulüne (pazarlık usulü olmasına) itiraz etme hakkı (ehliyeti) yoktur. Çünkü ihale açık usulle yapılsa bile bu firma bu şartlarla ihaleye giremeyecektir.

Analizin Sonucu

  • Planlama Önemi: İhalelere girmek için yapılacak şirket birleşmeleri veya hisse devirleri, ihaleden en az 1 yıl önce planlanmalı ve tescil edilmelidir.
  • Kanunun Amacı: Bu kural, iş bitirme belgelerinin sadece ihale kazanmak için kiralanmasını veya devredilmesini engellemeyi amaçlar.
  • Ehliyet Engeli: Yeterlik kriterini (süre nedeniyle) sağlayamayan firmalar, ihalelerdeki diğer hukuksuzlukları da dava konusu edemezler.