Fesih ve Uyarlama Farkı) Pandemi ve sonrasında yaşanan yüksek enflasyon, kamu ihalelerindeki maliyetleri öngörülemez düzeyde artırmıştır. Yanlış Hukuki Yol (Fesih): Aşırı ifa güçlüğü durumunda yüklenicinin hakkı, doğrudan sözleşmeyi feshetmek değil, öncelikle mahkemeden sözleşmenin uyarlanmasını istemektir.

Ancak, bu gerekçeyle yaşanan bir fesihte idarenin de kusurlu olduğu (tasfiye etmediği için) ve ortak kusur bulunduğu iddia edilerek teminatın iadesi talep edilebilir. Yargıtay, fesihte ortak kusur bulunması halinde teminat mektubunun irat kaydedilemeyeceğine ve yükleniciye iade edilmesi gerektiğine hükmetmiştir.

davalı yüklenici tarafından sözleşme eylemli feshedilip başka bir taşeronla işin tamamlanması için sözleşme yapılması nedeniyle ve sözleşmede aksi kararlaştırılmadığından fesih halinde müspet zarar kapsamında ifaya ekli cezai şartın istenemeyeceğinin anlaşılmasına...&

Ancak yüklenicinin bu fesihten dolayı kâr kaybını mı (müspet zarar), yoksa sadece yaptığı masrafları mı (menfi zarar) talep edebileceği, hukuki bir ikilemdir. İdareler için ders: Yer teslimi ve kamulaştırma gibi temel yükümlülüklerin yerine getirilmemesi, yükleniciye haklı fesih imkanı tanır.

Analizin Sonucu Gecikme Cezası ve Fesih İlişkisi: Bir iş, sözleşmede belirlenen bitim tarihini geçirmiş olsa bile, eğer iş tamamlanmadan (örn: %80 seviyesinde) idareden kaynaklanan bir nedenle (bütçe yetersizliği, ödenek yokluğu vb.) feshedilirse, idare yükleniciden gecikme cezası talep edemez.

maddenin uygulama alanı bulamayacağını ve yüklenicinin sadece fesih tarihine kadar yaptığı işlerin bedelini alabileceğini, bunun dışında bir kâr kaybı talep edemeyeceğini netleştirmiştir. Karar, bu maddenin fesih değil, iş eksikliği ve tasfiye halleri için geçerli olduğunu vurguladı.

davalı işveren tarafından feshinin haklı nedene dayanmadığı, haksız fesih nedeniyle davacı yüklenicinin Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu'nun 24/son ve 29.maddesi ile sözleşmenin 29. Fesih haklı bir nedene dayanıyorsa, yüklenici teminatını kaybeder.

Bu tür karmaşık ihale, sözleşme ve hakediş sorunlarınızda, sürecin doğru yönetilmesi ve hak kayıplarının önlenmesi için Yaka Danışmanlık uzmanlığından destek almak, fesih tasfiye hesaplamalarınızın Yargıtay içtihatlarına uygunluğunu sağlar.

Bu yönteme göre; Fesih tarihinde yapılmayan iş bedeli bulunur. Kâr Kaybı Hesabı: Kâr kaybı hesaplanırken, masraflardan kurtulma avantajına ek olarak, yüklenicinin fesihten sonra boşta kalarak elde ettiği (veya elde etmesi beklenen) kaçınılan kazanç da (hakkaniyet ölçüsünde takdir edilerek) brüt kârdan indirilmelidir.