İlk derece mahkemesi ve bölge adliye mahkemesi, davacının talebini haklı bularak 4735 sayılı Kanun Madde 24'ü kıyasen uygulamış ve davacının kusuru olmaksızın sözleşmenin iptal edilmesi nedeniyle kâr kaybı isteyebileceğine karar vermiştir.
kar kaybı - Arama Sonuçları
… Devamı
Danıştay'ın Nihai Kararı: İlliyet Bağı Yüklenicinin Kendi İradesiyle Kesilmiştir Bölge İdare Mahkemesi, bu kararı kâr kaybının farazi (varsayımsal) olduğu gerekçesiyle bozmuş ve davayı reddetmiştir.
HD 01.06.2016 gün, 2015/5760 esas, 2016/3130 karar) göre fesihte taraflar birlikte kusurlu olmaları halinde müspet zarar kapsamında kâr kaybı, gecikme nedenli cezai şart istenmesi ve iş sahibi tarafından da teminat mektubunun irat kaydedilmesi mümkün değildir.
Bu ilkeye dayanan Yargıtay, idarenin fesihte kusursuz olduğunu kabul ederek, yüklenicinin sözleşme devam etseydi elde edeceği kâr (müspet zarar veya kâr kaybı) gibi kalemleri talep edemeyeceğine karar vermektedir.
KİK, bu kararıyla, potansiyel bir hak kaybı riskini göze alarak, kamu kaynaklarının korunması ve sistemin temiz tutulması gibi daha üstün bir yararı öncelemiştir.
Sonuç: Hak Kaybı: Bu usule uymayan yüklenici, hakedişleri olduğu gibi kabul etmiş sayılır ve o hakedişteki kesintilere karşı dava açma hakkını kaybeder.
Hak Arama Sürecinin Başlangıç Noktası: Kararın Tebliği 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle hak kaybına uğradığını iddia eden isteklilerin, belirli bir süre içinde ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunabileceğini düzenler.
Başka bir isteklinin açtığı davanın sonucunu beklemek veya o davanın lehe sonuçlanması halinde bu karardan yararlanmayı ummak, bu kararın gösterdiği gibi, bir hak kaybıyla sonuçlanacaktır.
İdareler, hukuki durumda değişiklik yaratan bu kararların gereğini ivedilikle yerine getirmekle yükümlüdür. Peki, böyle bir durumda hak kaybına uğradığını düşünen bir istekli hangi hukuki yolu izlemelidir?
...alınarak, mevcut yolun geometrik ve fiziki standartlarının iyileştirilmesi, zaman kaybına meydan vermeden işin bir an önce bitirilip ekonomiye kazandırılarak kamunun hizmetine sunulması amacıyla… Yapım İşine mevcut sözleşme hükümleri doğrultusunda devam edilmesi” ne karar verilmiştir.