Yargıtay Analizi: Kıdem Tazminatından Asıl Sorumlu Yüklenicidir, Mahsup Hukuka Uygundur Yargıtay 6. İdarenin Mahsup Hakkı: İdare (asıl işveren), İş Kanunu gereği işçilere ödemek zorunda kaldığı kıdem tazminatlarını, alt yüklenicinin hakedişinden veya teminatından mahsup etme (kesme) hakkına sahiptir.

Bu sınırlamalar, asıl işin kontrolünün ve sorumluluğunun yüklenicide kalmasını garanti altına almayı amaçlar. Ayrıca, asıl yüklenicinin ortak girişim olması halinde, ortaklığı oluşturan gerçek ve tüzel kişilerin alt yüklenici olarak çalıştırılması mümkün değildir.

Ancak, asıl yüklenici ve alt yükleniciler, yapının fen ve sanat kurallarına uygun yapılmamasından doğan zarar ve ziyandan, yapının tamamı için kesin kabul onay tarihinden itibaren on beş yıl süreyle müteselsilen sorumludur . Bu süreçte asıl sorumluluk daima yükleniciye aittir.

Ana yüklenicinin (işveren) asıl idare tarafından yapılan geçici kabulden (işin bittiği tespiti) yaklaşık iki ay sonra alt yükleniciye eksik iş ihtarı göndermesinin sözleşmeye aykırı olduğuna ve cezai şart talep edemeyeceğine hükmetti.

DSİ Genel Müdürlüğü asıl yüklenici CCCCC A.Ş’ye hitaben düzenlediği 16.04.2015 tarihli yazısı ile kamulaştırılması bitmeyen arazilere müdahale edilmemesi hususunda uyarılmıştır...

İşin asıl sahibi bir kamu kurumu (Karayolları) olduğu için, bu işte alt yüklenici olarak edinilen deneyimin, Yönetmelik gereği Karayolları Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenecek bir alt yüklenici iş bitirme belgesi ile tevsik edilmesi zorunludur.

İdarelerin, asıl işveren sıfatıyla işçilere ödemek zorunda kaldıkları bu farkları, daha sonra sözleşme hükümlerine dayanarak yükleniciye rücu etmeleri, karmaşık davalara yol açmaktadır.

Yargıtay'ın Ortak Kusur Tespiti Yerel mahkemeler yüklenici lehine tazminata hükmederken, Yargıtay bu değerlendirmeyi değiştirerek ortak kusur tespiti yapmıştır: İdarenin Kusuru: Davalı idare, sözleşmeye konu tesisin yapılacağı asıl alanın tahsisi henüz yapılmadan ihaleye çıkması nedeniyle kusurludur.