Yüksek Mahkeme'nin gerekçesi Hukuk Muhakemeleri Kanunu'na (HMK) dayanmaktadır: Mahkeme, bilirkişi raporunu serbestçe takdir eder ancak bu takdir hakkı keyfi değildir.
takdir hakkı - Arama Sonuçları
… Devamı
Bakanlığın bu konuda takdir hakkı yoktur (bağlı yetki).
En başta ihale dokümanında fiyat farkı verilmeyeceği yazmakla birlikte, süre uzatımı neticesinde fiyat farkı verilen ve bu noktada takdir hakkı dahi bulunmayan bir durumda, ihale dokümanının süre uzatımına denk gelen kısım için fiyat farkı verileceği yazan bir belge olarak ele alınması gerektiğini düşünmekteyiz.
Kaynakların Verimli Kullanılması İlkesi: YİGŞ 22, rayiç seçiminde idareye takdir hakkı verse de, bu hakkı kaynakların verimli kullanılması ilkesiyle sınırlar.
Ceza Kesintisi Zorunludur: Sözleşmede öngörülen bir cezai şart (onbinde 0.5 vb.) varsa, aykırılık tespit edildiğinde idarenin bu cezayı uygulaması bir takdir hakkı değil, zorunluluktur.
Analizler için kullanılacak rayiçler konusunda ise kaynakların verimli kullanılması ilkesi gözetilerek idareye takdir hakkı tanınmıştır .
Nitekim, Kanunda uygulanır kelimesine yer verilmekle, idarelere bir takdir hakkı tanınmamıştır.
Bu iddia değerlendirildiğinde; YİGŞ’in 22’nci maddesi kapsamında 22.06.2005 tarihinde yapılan değişikle rayiçlerin belirlenmesi konusundaki öncelik sıralaması kaldırılmış, “kaynakların verimli kullanılmasının gözetilmesi” şartı ile idarelere bu konuda takdir hakkı verilmiştir.
İş Artış ve Eksilişleri Nasıl Hesaplanır: Kamu Sözleşmelerinde Kritik Hesaplamalar ve Yasal Sınırlar
Bu noktada tartışma bulunmakla birlikte, 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesindeki düzenleme yükleniciden ziyade, idarelere bu takdir hakkını vermiş durumundadır.
...göre yüklenici ile anlaşmaya varılarak tespit edilmiş olduğu; bu şekilde yeni birim fiyat tespiti yapıldığı ve bunun aksi yönünde yapılacak bir belirlemenin idarenin takdir hakkını kısıtlamış olacağı anlaşıldığından, yapılan uygulama ve ödemede mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.